Trabajadores Domésticos y Seguridad Social

Imposibilidad fáctica y jurídica de los empleadores  en tanto personas naturales contratantes de personal doméstico sin fines de lucro, para cumplir con la obligación de inscripción en el Régimen de Seguridad Social a sus dependientes, en virtud de la inexistencia del marco jurídico necesario.

De acuerdo  a las disposiciones contenida en el Art. 86 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (CRBV).  Publicada en Gaceta Oficial del jueves 30 de diciembre de 1999, N° 36.860.

Art. 86 (CRBV).  Toda persona tiene derecho a la seguridad social como servicio público de carácter no lucrativo, que garantice la salud y asegure protección en contingencias de maternidad, paternidad, enfermedad, invalidez, enfermedades catastróficas, discapacidad, necesidades especiales, riesgos laborales, pérdida de empleo, desempleo, vejez, viudedad, orfandad, vivienda, cargas derivadas de la vida familiar y cualquier otra circunstancia de previsión social.

La “Ley Orgánica del Trabajo para las Trabajadoras  y los Trabajadores” (LOTTT) Decreto 8.938 del 30 de abril de 2012 dispone en sus Arts. 17 y 207:

Art. 17 (LOTTT). Toda persona tiene derecho a la seguridad social como servicio público de carácter no lucrativo… omissis

Art. 207 (LOTTT).  Los trabajadores y trabajadoras que prestan sus servicios en un hogar o casa de habitación o a una persona determinada para su servicio personal o el de su familia, tales como choferes particulares, camareros, camareras, cocineros, cocineras, jardineros, jardineras, niñeros, niñeras, lavanderos, lavanderas, planchadoras, planchadores y otros oficios de esta misma índole, se regirán por lo contenido en esta Ley a todos sus efectos.

La Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social (LOSSS) reformada recientemente. (Gaceta Oficial Nº 39.912 del 30 de abril de 2012). Establece en su Art. 4:

Art. 4 (LOSSS). La seguridad social es un derecho humano y social fundamental e irrenunciable, garantizado por el Estado a todos los venezolanos y venezolanas residentes en el territorio de la República, y a los extranjeros y extranjeras residenciadas legalmente en él, independientemente de su capacidad contributiva, condición social, actividad laboral, medio de desenvolvimiento, salarios, ingresos y renta, conforme al principio de progresividad y a los términos establecidos en la Constitución, así como en las diferentes leyes nacionales, tratados, pactos y convenciones suscritos y ratificados por la República.

De igual forma, establece la Ley de Seguro Social  (LSS)  (Gaceta Oficial Nº 39.912 del 30 de abril de 2012) Decreto Nº 8.921 24 de abril de 2012, en sus Art. 2 primer párrafo:

Art. 2 (LSS).  Se propenderá, bajo la inspiración de la justicia social y de la equidad, a la progresiva aplicación de los principios y normas de la Seguridad Social a todos los habitantes del país.

Concordantemente, establece  el Reglamento de la Ley del Seguro Social  (RLSS)  publicado en  Gaceta Oficial N° 39.912 del 30 de abril de 2012. Decreto Nº 8.922 24 de abril de 2012, en sus Arts. 1 y  primer párrafo del art. 6:

Art. 1 (RLSS). Son asegurados, conforme a lo que dispone la Ley del Seguro Social, las personas que presten sus servicios en virtud de un contrato o relación de trabajo, cualquiera que sea su duración y el monto del salario devengado… omissis

Art. 6 (RLSS). Son trabajadores domésticos quienes de manera habitual y continua prestan servicios mediante un salario, en labores inherentes al hogar o habilitación de una persona o familia, sin fines de lucro para el patrono. omissis

De lo anteriormente expuesto se desprende por un lado, el derecho inobjetable de los trabajadores domésticos a la seguridad social, y por el otro, la obligación ineludible, solidaria y corresponsable del Estado y de los empleadores de hacer todo lo conducente y legamente establecido para brindar al trabajador la referida seguridad.

Estando así las cosas, y siendo cierto, y legalmente establecido la obligación solidaria y corresponsable Estado-Empleador de brindar seguridad social a los trabajadores, se analiza a continuación la obligación del Estado para posteriormente analizar la del Empleador, toda vez, que la segunda, es decir la obligación legal, y consecuentemente la  responsabilidad del Empleador, se encuentra indefectiblemente supeditada al cumplimiento de las obligaciones del Estado. Establece así  el 2do. Párrafo del Art. 86 (CRBV):

Art. 86. “Toda persona tiene derecho a la seguridad social … El Estado tiene la obligación de asegurar la efectividad de este derecho, creando un sistema de seguridad social universal, integral, de financiamiento solidario, unitario, eficiente y participativo, de contribuciones directas o indirectas…”

El Art. 16 de la LOSSS prevé:

Artículo 16. El Ejecutivo Nacional establecerá el Sistema de Información de Seguridad Social para el registro único obligatorio e identificación de todas las personas y para la afiliación de aquellas que deban cotizar obligatoriamente al financiamiento del Sistema de Seguridad Social, el cual será regulado por un reglamento de esta Ley.

Es igualmente obligación del Ejecutivo Nacional reglamentar la LSS o mediante Resolución Especial, determinar las personas a quienes se amplíe su protección y establecer, en cada caso, los beneficios que se le otorguen y los supuestos y condiciones de su aplicación y así está dispuesto en el párrafo tercero del Art. 2 de LSS:

Art. 2. “…El Ejecutivo Nacional al reglamentar esta Ley o mediante Resolución Especial, determinará a las personas a quienes se amplíe su protección y establecerá, en cada caso, los beneficios que se le otorguen y los supuestos y condiciones de su aplicación.” omissis

Se puede leer igualmente en el precitado artículo, en su Parágrafo Primero:

Parágrafo Primero: El Ejecutivo Nacional aplicará el régimen del Seguro Social Obligatorio a las trabajadoras y los trabajadores a domicilio, domésticos, temporeros y ocasionales;

Establece la LOTTT en su Art. 208, mandato expreso al órgano legislativo para la creación de una Ley Especial que regule las relaciones laborales de los trabajadores y trabajadoras que realizan labores para el hogar.

Artículo 208. Las normas que rigen las relaciones laborales de los trabajadores y trabajadoras que realizan labores para el hogar serán establecidas en una ley especial, elaborada con amplia participación de los trabajadores y trabajadoras que prestan servicios para el hogar, y sus organizaciones sociales.

Ahora bien, el RLSS recientemente publicado, establece en el segundo párrafo de su Art. 6 en concordancia con el Art. 29, numeral 8 ejusdem, que todo lo relacionado con el Seguro Social para los trabajadores domésticos,  se regirá por normas especiales emanadas del Consejo Directivo del IVSS (Instituto Venezolano de los Seguros Sociales) y se presentará por medio del MINTRA (Ministerio del Trabajo) al Ejecutivo Nacional para su aprobación y promulgación.

Art. 6.  “… Todo lo relacionado con el Seguro Social para los trabajadores domésticos, en lo que se refiere a afiliación, percepción de cotizaciones y otorgamiento de prestaciones, se regirá por normas especiales que elaborará el Consejo Directivo del Instituto Venezolano de los Seguros Sociales, quien las presentará al Ejecutivo Nacional por órgano del Ministerio del Trabajo, a los efectos de su aprobación y promulgación.” Omissis

Artículo 29. El Consejo Directivo del Instituto Venezolano de los Seguros Sociales, tendrá, además, las siguientes atribuciones:

8. Tomar las providencias y ejecutar todos los actos que fueren necesarios, para el cumplimiento de la Ley del Seguro Social y de este Reglamento;

Ahora bien, la realidad Jurídica actual, es que el Estado a través de los órganos responsables se encuentra en mora en cuanto a la creación y configuración integral del cuerpo jurídico que le ha sido encomendado en la normativa ut supra por demás detallada, no existiendo en la actualidad:

a)   El Reglamento de la LOTTT.

b)   La Ley especial a la cual hace referencia el Art. 208 LOTTT relacionada a los Trabajadores domésticos y/o del hogar.

c)   Las Normas Especiales  encargadas al Consejo Directivo del IVSS, que regularán las Relaciones Empleador-Empleado-IVSS  en todo lo concerniente a los Trabajadores Domésticos a las cuales hace referencia el Art. 6 del RLSS .

Lo cual se traduce en una imposibilidad jurídico-fáctica para el empleador (Persona Natural contratante de un trabajador doméstico o del hogar, sin fines de lucro) de cumplir con las obligaciones dispuestas en la norma Sustantiva relacionada con la inscripción del personal contratado en el sistema de seguridad social, y las consecuentes aportaciones y retenciones derivadas de esta relación jurídica, por cuanto no existe el cuerpo jurídico que regula la materia.

No es suficiente la existencia de la norma sustantiva que establezca el derecho y cree la obligación, es necesaria igualmente la reglamentación y la norma adjetiva que establezca sin lugar a duda, el cómo cumplir con las obligaciones legales;  consecuentemente la inexistencia de la normativa dispuesta en el ya reiterado Art. 6 del RLSS en la cual se supone se regulen lo concerniente a la afiliación, percepción de cotizaciones y otorgamiento de prestaciones para los trabajadores domésticos imposibilita al empleador el cumplimiento de su obligación prevista en :

Art. 16 LOSSS. “…Los empleadores afiliarán a sus trabajadores dentro de los primeros tres días hábiles siguientes al inicio de la relación laboral; igualmente, deberán mantener actualizada la información sobre la nómina de los trabajadores de la institución, empresa, establecimiento, explotación o faena.

Art.61 (LSS)  Los empleadores y empleadoras, y los trabajadores y trabajadoras, sujetos y sujetas al régimen del Seguro Social Obligatorio, están en la obligación de pagar la parte de cotización que determine el Ejecutivo Nacional para unas y para otros.

        

Art. 63. (RLSS) Los patronos están obligados a inscribir a sus trabajadores en el Seguro Social dentro de los tres (3) días siguientes al de su ingreso al trabajo.

En caso de incumplimiento, quedan sujetos a las sanciones y responsabilidades que señalen la Ley y el presente Reglamento.

Consecuentemente todas las obligaciones derivadas de la afiliación de los trabajadores domésticos al Sistema de Información de Seguridad Social, serán inexigibles en tanto y en cuanto el Consejo Directivo del IVSS no dé cumplimiento a las disposiciones del precitado Art. 6, y el Ejecutivo Nacional cumpla con el deber aprobación y promulgación. O en su defecto el IVSS establezca las directrices necesarias para que en el caso concreto el Empleador pueda cumplir con la inscripción y consecuentemente con la consignación de las aportaciones atrasadas.

Por último toda actividad sancionatoria (Multas) e intereses moratorio, son jurídicamente inexigibles, por cuanto el retardo en el cumplimiento de las obligaciones por parte del Empleador, se ha generado por  causas  imputables a la Administración Pública por retardo en el establecimiento de las normas especiales previamente referidas, y por demás necesarias para el cumplimiento de la obligación por parte del empleador. Lo cual constituye un eximente de la responsabilidad.